贪污罪实际未取得利益的判定需依据法律规定和司法实践。关键在于判断犯罪行为是否已具备贪污罪构成要件，未取得利益不影响犯罪成立，只是在既遂未遂认定及量刑上有影响。若行为人实施了利用职务便利侵吞等行为，即便未获利益，也可能构成贪污罪未遂。同时，要考虑行为对公共财产所有权的侵犯程度等因素。
一、贪污罪实际未取得利益如何判定
当讨论贪污罪实际未取得利益的判定问题时，首先要明确贪污罪的构成要件。根据我国刑法规定，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
1、犯罪构成的认定
即使行为人实际未取得利益，只要其实施了利用职务便利，试图侵吞、窃取、骗取公共财物的行为，且主观上具有非法占有公共财物的故意，就可能构成贪污罪。例如，国家工作人员甲利用自己管理公共财物的职务便利，伪造了相关的财务凭证，意图将一笔公款据为己有，但由于被及时发现而未能得逞。在这种情况下，甲的行为已经符合了贪污罪的构成要件，只是由于意志以外的原因未能实际取得利益。
2、既遂与未遂的区分
在司法实践中，对于贪污罪实际未取得利益的情况，通常会区分既遂和未遂。一般认为，贪污罪以行为人是否实际控制公共财物作为既遂的标准。如果行为人已经着手实施贪污行为，但由于意志以外的原因未能实际控制公共财物，则构成贪污罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
3、对公共财产所有权的侵犯
判断是否构成贪污罪，还要考虑行为对公共财产所有权的侵犯程度。即使行为人未实际取得利益，但如果其行为已经对公共财产的安全和完整造成了威胁，也应当认定为贪污罪。比如，行为人通过不正当手段使公共财物处于一种不安全的状态，随时可能被非法占有，这种行为同样侵犯了公共财产的所有权。
二、贪污罪未取得利益的量刑标准
对于贪污罪未取得利益的量刑，需要综合多方面因素来确定。
1、比照既遂犯量刑
如前文所述，贪污罪未遂可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在确定从轻或者减轻的幅度时，要考虑犯罪行为的性质、情节、危害后果等因素。例如，行为人虽然未实际取得利益，但贪污的数额巨大，且其行为严重扰乱了单位的正常财务秩序，那么在量刑时从轻或者减轻的幅度可能相对较小。
2、考虑犯罪情节
犯罪情节也是影响量刑的重要因素。如果行为人在实施贪污行为过程中，有自首、立功等情节，那么可以从轻或者减轻处罚。相反，如果行为人是多次实施贪污行为，或者在共同犯罪中起主要作用，即使未取得利益，量刑时也可能相对较重。
3、社会危害性的考量
行为的社会危害性是量刑的重要依据。即使未取得利益，但如果行为造成了恶劣的社会影响，如引发了公众对政府部门的信任危机，那么在量刑时也会予以考虑。
三、如何证明贪污罪实际未取得利益
在司法实践中，证明贪污罪实际未取得利益需要有充分的证据。
1、财务证据
财务凭证、账目记录等可以作为证明行为人未实际取得利益的重要证据。例如，通过对单位的财务账目进行审计，可以发现是否存在资金的异常流转情况。如果账目显示相关的公共财物并未被行为人实际占有，那么这就是有力的证据。
2、证人证言
证人证言也是证明贪污罪实际未取得利益的重要方面。与案件相关的证人，如单位的同事、财务人员等，他们的证言可以证实行为人是否实际取得了利益。例如，证人可以证明行为人虽然有贪污的意图，但由于某些原因未能得逞。
3、行为人的供述和辩解
行为人的供述和辩解也可以作为参考。虽然不能仅凭行为人的供述来认定案件事实，但如果行为人的供述与其他证据相互印证，也可以证明其实际未取得利益。例如，行为人如实供述了自己的贪污行为，但表示由于被发现而未能实际占有财物，并且有其他证据可以佐证，那么就可以认定其实际未取得利益。
综上所述，贪污罪实际未取得利益的判定涉及多个方面，包括犯罪构成的认定、既遂与未遂的区分、量刑标准以及证据的证明等。在实际的法律事务中，还可能会遇到贪污罪与其他罪名的竞合、不同情况下贪污数额的认定等相关问题。如果您在这方面有任何疑问，可以在本站免费问律师，我们将为您提供专业的法律解答。
